Enligt lagen om offentlig upphandling (LOU) kan en kommun strunta i upphandling. Förutsättningen är att bolaget helt kontrolleras av kommunen och bedriver sin huvudsakliga verksamhet mot kommunen.
– Det kan innebära att bolaget får sälja el till allmänheten i mycket liten omfattning, den nuvarande regleringen är ungefär tio procent, säger Elin Rosén, jurist på Konkurrensverket.
Det finns alltså en gräns för hur mycket el Nyköpings Vattenkraft AB får sälja till andra kunder än Nyköpings kommun, i dag är praxis 10 procent. Men ett nytt EU-direktiv, som börjar gälla 18 april och väntas bli svensk lag från och med 2017, höjer gränsen till 19,99 procent.
Därför kommer affären att kunna genomföras, enligt Lars Wikman, vd för Nyköpings Kraft AB.
– I dag levererar vi varje år ungefär fyra GWh och Nyköpings kommun behöver ungefär 40 GWh. Det innebär att vi säljer åtta procent till externa kunder, säger Lars Wikman.
Inför beslutet har Nyköpings kommun anlitat konsulten Mathias Sylvan, tidigare chefsjurist på Sveriges kommuner och landsting. Han menar att affären är okej även om inte bolaget levererar huvuddelen av sin el till kommunen.
– LOU har ett undantag som ger kommunen rätt att direktupphandla varor som omsätts på råvarubörsen, och el är en sådan råvara, säger Mathias Sylvan.
Konkurrensverket gör en annan tolkning av lagtexten.
– Det gäller enbart om kommunen själv köper el direkt på elmarknadens råvarubörs Nordpool. Men om kommunen köper från ett bolag som i sin tur gör inköpen på Nordpool så måste det upphandlas, säger Elin Rosén.
Nyköping Vattenkraft AB bildades våren 2014 sedan Nyköpings kommun köpt de tre kraftverken i Nyköpingsån av Vattenfall. Bolaget går med förlust och fick 2014 två miljoner kronor i underskottstäckning från kommunen.
– En bra affär för kommunen eftersom bolaget kan producera el utan några stora påslag som man får om man köper från andra, säger kommunalrådet Urban Granström (S).
Genom att köpa el direkt från det egna bolaget utestänger kommunen alla andra kraftbolag från att lämna anbud. Men Urban Granström menar att Nyköpings kommun inte bryter mot Lagen om offentlig upphandling.
– Jag kan inte detaljerna, men det är utrett av vår upphandlingsenhet, säger Urban Granström.
– Det är bra för bolaget att ha en stabil kund, men vi skulle inte göra det om det inte var en bra affär för kommunen också, säger Urban Granström.